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13天27家上市公司獨董辭職背后，如何既“獨”又“懂”？
中新經(jīng)緯11月25日電 (林堅)近期，廣州市中級人民法院對康美藥業(yè)財務(wù)造假案(下稱康美藥業(yè)案)作出一審判決。其中，涉案的獨立董事(下稱獨董)或因承擔(dān)連帶責(zé)任將背負(fù)巨額債務(wù)，此消息一出，關(guān)于A股獨董風(fēng)險以及相關(guān)制度改革再次引發(fā)業(yè)界討論，而伴隨的獨董辭職潮更是引起社會關(guān)注。
“獨董辭職概念股”正成為A股流行的新詞匯，因為部分投資者對這些近期獨董申請離職的上市公司投去“異樣眼光”。有市場人士分析稱，“獨董跑路”是一個逆向篩選的工具，獨董離職的公司或存在不可告人的問題。
針對上述揣測，多位業(yè)界人士向中新經(jīng)緯指出，一事一議，不可一概而論。他們認(rèn)為，無論上市公司是否存在問題，近期出現(xiàn)的一系列獨董事件都與A股現(xiàn)存的獨董制度設(shè)計缺陷是分不開的。
27家上市公司獨董申請辭職
根據(jù)康美藥業(yè)案民事判決書，該案的賠償金額高達(dá)24.59億元，其中，人均年薪僅10萬元的獨董每人或?qū)⒚鎸Τ蟽|元的賠付款。而就在康美藥業(yè)案一審結(jié)果出爐后，即11月12日開始，部分A股公司獨董紛紛宣布辭職。
據(jù)中新經(jīng)緯不完全統(tǒng)計，11月12日至24日，已有27家上市公司獨董申請辭職，其中，15日至19日是辭職高峰期，多達(dá)16家上市公司獨董宣布辭職。根據(jù)Wind數(shù)據(jù)，A股獨董辭職數(shù)量同比、環(huán)比均有所增加。
除了換屆與免職外，在上述獨董的辭職理由中，“個人原因”占據(jù)多數(shù)。而在上述A股上市公司獨董辭職信息公布之后，部分獨董的表態(tài)則“耐人尋味”。例如金花股份獨董張小燕，其辭職心切，要求上市公司“盡快披露辭職事宜”；ST光一于24日披露的公告中，任期還剩數(shù)月才結(jié)束的公司獨董周衛(wèi)東提早申請了辭職，其給出的理由是，“鑒于公司目前的狀況，無法更好地履行職責(zé)”。
獨董辭職的原因尚且不明，而他們所在的部分上市公司近年業(yè)績表現(xiàn)不及投資者預(yù)期。企業(yè)預(yù)警通的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在獨董辭職的一眾企業(yè)中，不乏業(yè)績表現(xiàn)欠佳的上市公司，譬如悅達(dá)投資、北汽藍(lán)谷、中通國脈、博元3、德創(chuàng)環(huán)保、歐菲光，ST弘高、*ST游久、ST華儀等等。
比如，金花股份從2018年以來，業(yè)績出現(xiàn)較為明顯的波動，營業(yè)收入與歸屬母公司股東的凈利潤均出現(xiàn)較大下滑。今年前三季度，該公司實現(xiàn)營業(yè)收入同比下降14.15%，歸屬于上市公司股東的凈利潤同比下降33.86%。截至今年三季度末，還有超過300個中小投資者向該公司陸續(xù)發(fā)起了訴訟。日前，金花股份再被166名投資者索賠573余萬元。
此外，2010年上市的廣田集團(tuán)近期除了獨董申請辭職，該公司證券事務(wù)代表也申請了辭職。2018年起，該公司業(yè)績表現(xiàn)猶如“過山車”，尤其是2020年下滑明顯。截至今年11月16日，除已披露過的訴訟、仲裁案件外，該公司及控股子公司連續(xù)十二個月內(nèi)累計訴訟、仲裁事項涉案金額合計約為6.56億元，約占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值的10.51%。
逆向篩選上市公司可行？
中新經(jīng)緯發(fā)現(xiàn)，從獨董辭職的上市公司業(yè)績表現(xiàn)欠佳從而推導(dǎo)出公司實際財務(wù)存在問題，逐漸成為近期A股輿論的主流觀點之一。
有上市公司已跳出來自證清白。11月22日，開山集團(tuán)及公司董事長發(fā)文痛斥旗下上市公司開山股份獨董史習(xí)民不聽勸告辭職，認(rèn)為史習(xí)民給公司造成了極大的負(fù)面影響，給投資者帶來了損失，并對他的職業(yè)操守予以譴責(zé)。
或是為了斬斷康美藥業(yè)案帶來的聯(lián)想，開山集團(tuán)更是允諾，“集團(tuán)旗下成員公司不發(fā)生有意財務(wù)造假行為，如發(fā)生有意財務(wù)造假行為給投資者和獨董造成損失的，開山控股集團(tuán)股份有限公司將自行承擔(dān)全部損失?！?/p>
而接受中新經(jīng)緯采訪的業(yè)界人士對此觀點不一。有的認(rèn)為，這并不是一個科學(xué)的思考路徑，缺乏實際性證據(jù)。但也有部分人士認(rèn)為，這是一個逆向篩選的過程，中小投資者可以以此作為判斷投資公司質(zhì)地的依據(jù)。
但在香頌資本執(zhí)行董事沈萌看來，上述推導(dǎo)并不恰當(dāng)。其在接受中新經(jīng)緯采訪時指出，“部分獨董辭職只是由于其無法投入足夠的精力，履行獨董職責(zé)，并不意味著企業(yè)財務(wù)存在問題，而且此次辭職風(fēng)波是康美藥業(yè)的判決對部分尸位素餐的獨董形成責(zé)任壓力，并非通常情況下，獨董無法認(rèn)同大股東或高管的作為而辭職，所以更多是獨董方面的原因。”
中新經(jīng)緯注意到，就在獨董辭職的風(fēng)口浪尖上，資本市場知名公眾人物，身兼多家上市公司獨董的中國政法大學(xué)資本金融研究院院長劉紀(jì)鵬于11月23日因個人原因申請辭去了萬潤股份獨董。
劉紀(jì)鵬在接受中新經(jīng)緯采訪時對上述觀點予以了否認(rèn)，并稱辭職為巧合，自己也不會在關(guān)鍵時刻當(dāng)逃兵，“辭職與萬潤股份無關(guān)，且自己提出辭職想法的時間早于康美藥業(yè)風(fēng)波?！?/p>
而對于“獨董辭職，是否就意味著公司有問題”這種揣測，劉紀(jì)鵬認(rèn)為，“不排除這種情況，辭職的獨董中也有能力很強(qiáng)的學(xué)者，他們或許是看到了公司的問題，所以才提出離職。但也有獨董是不知公司的實際情況，可看到連帶責(zé)任的金額這么高，性質(zhì)如此惡劣，所以辭職了?！?/strong>
獨董不“獨”
多位接受中新經(jīng)緯采訪的業(yè)界人士表示，獨董辭職引發(fā)熱議的背后，實則是資本市場對獨董制度效用的質(zhì)疑。
自2001年8月中國證監(jiān)會頒布指導(dǎo)意見，并正式引入以來，獨董制度在中國已有二十年的發(fā)展史。獨董機(jī)制是上市公司治理中的重要組成部分。中國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出，上市公司獨董是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。
中國上市公司協(xié)會于2014年制定了《獨董行為履職指引》，又在2020年進(jìn)行了修訂。最新修訂中特別對獨董增加了“尤其要關(guān)注中小股東合法權(quán)益不受損害”的要求，此外還要求獨董保留履職相關(guān)記錄和文件至少五年。這表明，獨董制度創(chuàng)立的目的，也是為了保護(hù)持股股份較少、話語權(quán)較差的中小投資者的利益。
清華大學(xué)五道口金融學(xué)院副院長、教授田軒認(rèn)為，中國的獨董生態(tài)亟須重塑。在他看來，與國外運(yùn)行獨董制度的環(huán)境有所不同，由于缺乏獨立的選拔、運(yùn)行機(jī)制以及有效的激勵和保護(hù)機(jī)制，中國的獨董長期以來都處于既不“獨立”也不“懂事”的尷尬境地。
大成律師所上海辦公室高級合伙人、華東政法大學(xué)兼職碩士生導(dǎo)師王光明律師向中新經(jīng)緯介紹，獨立性和專業(yè)性是獨董的基本特征?！耙环矫妫毝瓕ι鲜泄炯叭w股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。另一方面，獨董的角色側(cè)重于特別關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害，某種意義上是中小股東的代言人?！?/p>
按理說，“中小股東的代言人”應(yīng)當(dāng)被重視，但在A股，這一角色卻被揶揄為“花瓶獨董”。一位市值百億元的上市公司的獨董向中新經(jīng)緯袒露了其無奈之處，他認(rèn)為，獨董其實無法充分發(fā)揮其應(yīng)有的角色職能?！罢埵惊毝漠a(chǎn)生和選拔由董事會確定，而董事會又是由大股東控制的。若由大股東來選拔獨董，其結(jié)果只能是獨董聽命于大股東?！?/p>
田軒坦言，“吃人嘴軟，拿人手短”是中國獨董被詬病“花瓶”的根本原因，“長期以來，中國上市公司的獨董提名權(quán)，大都掌握在大股東或管理層手里，基本由企業(yè)的實際控制人或者董事長掌控。更關(guān)鍵的是，涉及核心利益的獨董薪酬，是由上市公司實控人決定和發(fā)放的?！?/strong>
對于獨董制度，擔(dān)任中國上市公司協(xié)會獨立董事委員會副主任的劉紀(jì)鵬認(rèn)為完善“獨董由誰任命”的獨董產(chǎn)生機(jī)制尤為重要。在他看來，一股獨大的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該要做出改變了，應(yīng)該在上市公司協(xié)會里成立獨立董事公會，由上市公司協(xié)會推薦給上市公司，而不是由大股東來選，同時，獨董的薪酬也應(yīng)有所提高。
另外，中新經(jīng)緯注意到，薪酬或成獨董辭職的另一個潛在原因。中新經(jīng)緯統(tǒng)計近三年A股獨董薪酬情況后發(fā)現(xiàn)，近三年，約61%的獨董年薪在4萬至10萬元之間，10萬至20萬元之間的獨董占比在25%左右，20萬元以上年薪的獨董占比僅4%左右，而剩余10%左右的獨董年薪在4萬元以下。
勤勉盡責(zé)的邊界
盡管A股獨董普遍薪水不高，但獨董在職一天，就應(yīng)對上市公司及全體股東負(fù)責(zé)，這是毋庸置疑的態(tài)度與準(zhǔn)則。
中央財經(jīng)大學(xué)中國企業(yè)研究中心研究員，身兼萬科A、格力電器、中光學(xué)等三家上市公司及柔宇科技一家未上市公司獨董的劉姝威曾就此事發(fā)聲稱，獨董應(yīng)對投資者負(fù)責(zé)任，而在康美藥業(yè)財務(wù)造假一案中，獨董本應(yīng)及早發(fā)現(xiàn)康美藥業(yè)明顯的造假行為。
“對于康美藥業(yè)肆無忌憚地造假行為，作為獨立董事無動于衷！既然沒有履行法律法規(guī)賦予的權(quán)利和責(zé)任，受到法律的制裁，冤枉嗎？接受擔(dān)任獨立董事的邀請，就意味著你將履行法律法規(guī)賦予的權(quán)利和義務(wù)，如果自己做不到這一點，為什么要擔(dān)任獨立董事呢？”劉姝威如是指出。
“濫竽充數(shù)的獨立董事將冒傾家蕩產(chǎn)的風(fēng)險”，22日，劉姝威再度評論獨董事件稱，康美藥業(yè)的法院判決是我國資本市場發(fā)展的標(biāo)志性事件，將清理不履行法律賦予的權(quán)利和責(zé)任的獨立董事。
那么，趁上市公司東窗事發(fā)之前，獨董先行辭職是否就能無責(zé)、免責(zé)呢？北京盈科(上海)律師事務(wù)所高級合伙人陳元律師告訴中新經(jīng)緯，未履行忠實義務(wù)及未履行勤勉義務(wù)都是對獨董追責(zé)的原則。
“獨董對公司違法行為所承擔(dān)的責(zé)任，是一種過錯推定責(zé)任。過錯推定，意味著對于公司的違法行為，推定獨立董事未盡勤勉義務(wù)，一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未勤勉盡責(zé)的法律責(zé)任?！标愒f道。
康美藥業(yè)案的核心問題是財務(wù)造假，從一審結(jié)果來看，獨立董事雖未直接參與財務(wù)造假，但其“在案涉定期財務(wù)報告中簽字，保證財務(wù)報告真實、準(zhǔn)確、完整”的行為，已經(jīng)構(gòu)成虛假陳述，并且對公司長時間大金額涉及眾多會計科目的財務(wù)造假“不可能不發(fā)現(xiàn)端倪”，故認(rèn)定獨立董事均對此負(fù)有過錯，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
但從實際情況來看，也有無辜“中槍”的獨董，這類獨董往往對上市公司的實際情況并不知情。王光明在接受中新經(jīng)緯采訪時指出，獨董大多不熟悉市場和公司業(yè)務(wù)，且個人的精力和專業(yè)能力有限，獨董不可能去核實每一個交易，檢查每一份憑證，也不是每個獨董都有審計師的函證手段和盡調(diào)經(jīng)驗。
王光明建議，應(yīng)該將沒有參與造假的失察獨董對投資人的賠償責(zé)任限定為補(bǔ)充責(zé)任，并且設(shè)置上限，還應(yīng)該為他們強(qiáng)制購買責(zé)任保險，將獨董賠償納入保險的軌道，以市場化的方式來解決，才更利于證券市場的健康發(fā)展。
補(bǔ)制度短板
近幾年，中小投資者的“保護(hù)者”在相繼出走。據(jù)統(tǒng)計，2018年至2020年，A股每年獨董辭職的人數(shù)分別為503人、497人、679人。但2021年的前11個月，據(jù)統(tǒng)計已有近700名獨董宣布辭職，達(dá)到近幾年的高峰。
獨董紛紛辭職，導(dǎo)致諸多公司董事會獨董數(shù)量低于法定最低比例要求，于是，越來越多上市公司獨董的位置空缺出來。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨董。有市場人士分析稱，明年大概率會出現(xiàn)上市公司獨董大換血的情況。
針對上述情況，一位曾兼任獨董的上市公司高管向中新經(jīng)緯表示，最近有重出江湖的念頭?！叭绻毝奈恢每粘鰜砗芏嘁膊⒉皇且患氖?，因為這樣，我就可以多兼職幾個，那些有需求的人也可以多兼任幾個獨董。”
康美藥業(yè)已成前車之鑒，兼任獨董并非高枕無憂，上市公司真實財務(wù)情況或成獨董要面對的“暗雷”。談及是否會有“踩雷”的顧慮，上述人士則表示，“多研究，多判斷，獨董不是盲目地兼任?！睆闹行陆?jīng)緯采訪的獨董情況來看，公司財務(wù)情況、大股東個人品質(zhì)、所處行業(yè)現(xiàn)狀等因素是獨董是否受邀任職的重要參考依據(jù)。
劉紀(jì)鵬曾擔(dān)任過泛?？毓?、華能國際、國電電力、匯鴻集團(tuán)、江中藥業(yè)等十?dāng)?shù)家公司的獨董。他向中新經(jīng)緯分享了其擔(dān)任獨董的公司標(biāo)準(zhǔn)：“央企是我的優(yōu)先選擇，但如果選擇對象是民企，那么會看下第一大股東持股是否超過50%。另外，公司一把手的人品也很重要，在擔(dān)任獨董前，我必須是要見面聊一聊的?！?/p>
劉姝威曾在接受中新經(jīng)緯采訪時回憶道，在同意擔(dān)任萬科的獨董之前，她也曾謝絕過其他上市公司關(guān)于擔(dān)任獨董的邀請，“因為他們無法滿足我履行獨立董事職責(zé)的要求，例如，簽字前，我要求嚴(yán)格審查相關(guān)資料，否則，拒絕簽字?！?/p>
據(jù)中新經(jīng)緯不完全統(tǒng)計，今年以來，超20家上市公司因財務(wù)造假遭到證監(jiān)會處罰，其中包括像*ST浪奇、ST北文與中潛股份這樣的公司。
按證監(jiān)會出臺的規(guī)范性文件，為確保獨董有足夠的時間和精力有效履行獨董職責(zé)，獨董兼任的上市公司最多不得超過5家。田軒對中新經(jīng)緯表示，“兼任的獨董數(shù)量過多，其實不太能起到很好的監(jiān)督作用，因此，獨董的數(shù)量應(yīng)該要有所限制?！?/p>
中新經(jīng)緯注意到，自“康美案”11月12日一審宣判后，已有ST天潤、光弘科技、富春環(huán)保等公司對外披露了補(bǔ)選獨董公告。截至發(fā)稿，已有70家上市公司共發(fā)布了162份獨董候選人聲明。
獨董新舊更替加速，是否就能改變獨董的處境？劉紀(jì)鵬向中新經(jīng)緯表達(dá)了自己的擔(dān)憂，“這就是‘圍城現(xiàn)象’，有的人看到上市公司的缺陷，有的人則需要獨董這個角色，所以形成了交替。我也擔(dān)憂，這一次康美藥業(yè)獨董風(fēng)波最終只是一陣風(fēng)，刮完就沒了。但這不應(yīng)該是一陣風(fēng)，通過這次事件，我們要找到制度的缺陷，明白我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，現(xiàn)行獨董制度有很多環(huán)節(jié)沒有完善，亟待改進(jìn)?！?/p>
康美藥業(yè)案后，喚醒了資本市場對于獨董這一群體的重視，中國獨董制度或?qū)⒚媾R改革與挑戰(zhàn)，如何將權(quán)利“歸還”獨董也是當(dāng)下需要思考的問題。
沈萌指出，康美案件判決導(dǎo)致獨董紛紛辭職應(yīng)該說是A股的一枚震撼彈，極大震動了原本缺位的獨董制度，對于以往獨董不獨立、不專業(yè)甚至是大股東進(jìn)行酬庸的潛規(guī)則產(chǎn)生沖擊。是未來改善加強(qiáng)獨董制度建設(shè)的一劑“良藥”。
田軒并不樂觀，“一波獨董離職，一波獨董任職，在我看來，其實是不會有太多實質(zhì)性的變化?！?/p>
他建議，應(yīng)該從制度上進(jìn)行調(diào)整，重視與保護(hù)獨董的獨立性，譬如引入市場化的激勵機(jī)制、建立聲譽(yù)評價體系等等。同時加大對獨董的正向激勵和負(fù)向激勵，以保障獨董能夠獨立履職。
北京市京師律師事務(wù)所律師孟博認(rèn)為，除了應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N之外，上市公司還應(yīng)在保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)、提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件、積極配合獨立董事獨立行使職權(quán)、承擔(dān)獨立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時所需的費(fèi)用等方面，為獨立董事提供必要的條件。(中新經(jīng)緯APP)
(文中觀點僅供參考，不構(gòu)成投資建議，投資有風(fēng)險，入市需謹(jǐn)慎。)
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